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建言股轉:加強程序正義 避免公司摘牌后魚肉新三板投資者

2019/4/16 9:29:03      南山新三板 周運南

近日,筆者接到多位新三板投資者反映不少主動摘牌公司在成功從新三板摘牌后,拒不履行之前與投資者達成的回購協議或回購約定,投資者們損失巨大,而且投訴無門、起訴艱難。

作為一個長期跟蹤摘牌現象,持續研究摘牌中投資者權益保護的新三板職業投資人,筆者想以此文提醒投資者如何提前防范公司摘牌后不履行回購協定,更想以此文向全國股轉進言如何更好地更有效地保護異議股東的合法權益,而不是一摘了之。

本文原是分為四篇文章來寫,其中包括三個典型案例以及一份筆者  的建議,但為讓此類違法侵權現象集中展現,特合在一文中闡述,可能是我單篇文章文字最多的,還請大家耐心讀完。    

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  案例一:遠東國際不履約

遠東國際,原新三板代碼為835656,公司全稱山東遠東國際生物化工股份有限公司,2006年1月6日成立于山東省臨沂市蘭陵縣尚巖鎮,2016年2月5日在新三板正式掛牌,公司主要從事多肽、雙酶系列新型高效復合肥及其他復混(合)肥料的生產及銷售。

2017年7月4日晚公司公告,因存在“預計應披露的重大信息在披露前已難以保密或已經泄露,或公共媒體出現與公司有關傳聞,可能或已經對股票轉讓價格產生較大影響的”,為維護廣大投資者的利益,避免引起公司股價異常波動,于7月5日起開始停牌,  預計股票恢復轉讓日期不晚于2017年9月29日。可投資者沒想到公司一停就一直停到了從新三板正式摘牌。根據2017年的半年報顯示,截止6月30日公司股東人數為182名,由于之后只交易了7月3和4日兩天,所以公司摘牌時的股東人數應該也在180人左右。

2017年8月1日,公司發布新三板摘牌提示性公告,  8月24日發布異議股東權益保護方案。2018年1月3日,公司再次召開董事會決定摘牌并再次發布異議股東權益保護方案。4月16日,股東大會審議通過了摘牌議案。4月26日,公司向全國股轉報送了終止掛牌的申請材料。5月4日,收到了全國股轉出具的《關于同意山東遠東國際生物化工股份有限公司股票終止在全國中小企業股份轉讓系統掛牌的函》(股轉系統函[2018]1721號),同意公司股票自5月9日起終止在新三板掛牌。

根據2018年4月24日,遠東國際發布的《關于申請股票終止掛牌對異議股東權益保護措施的公告》,其中“控股股東承諾及相關說明”中明確:

鑒于遠東國際擬向全國股轉申請股票終止掛牌,為充分保護公司異議股東(異議股東包括不參加本次審議終止掛牌事項股東大會的股東和雖參加股東大會但未投贊成票的股東)的權益,遠東國際控股股東山東寶華國際集團有限公司  、實際控制人金保華鄭重承諾,由寶華集團或寶華集團指定的第三方對異議股東所持股票進行回購,金保華對此承擔不可撤銷的連帶責任保證擔保。具體如下:

(一)回購對象需同時滿足如下條件:

  1、本承諾簽署并公告之日的登記在冊的股東。

  2、未參加本公司審議終止掛牌相關議案的股東大會或可能參加股東大會但未投贊成票的股東。

  3、在回購有效期限內按遠東國際公告內容向寶華集團回購事宜工作組提供股東身份證明及購股證明,并書面要求控股股東回購其股票。

  4、未損害公司利益。

  5、 不存在因股票回購事宜與寶華集團及金保華發生訴訟、仲裁、執行等情形或該情形尚未終結。

  6、異議股東所持遠東國際的股票不存在質押、司法凍結等限制自由交易的情形。

 (二)回購價格:回購價格不低于異議股東取得該部分股票的成本價格,具體價格以雙方協商確定為準。

(三)異議股東要求回購的有效期:本承諾簽署并公告之日起至終止掛牌后的60個自然日內(僅適用于尚未簽署回購協議的異議股東,寶華集團與投資者在2017年9月份后已經簽署的回購協議仍然有效)為異議股東要求回購的有效期。異議股東未能在要求回購的有效期內與寶華集團簽署股票回購協議的,視為同意繼續持有遠東國際股票,寶華集團將不再承擔回購義務。

(四)完成回購的期限:寶華集團承諾,異議股東在上述有效期公告內簽署回購協議的,寶華集團將在公司終止掛牌后的12個月內完成回購。

 (五)因股票回購事宜正在訴訟、仲裁等司法程序中的股東,最終結果以司法裁決結果為準。

根據公司的相關歷史公告可以知道,從2017年9月份開始公司就與有關投資者股東取得聯系并啟動了回購協議的談判和簽訂工作。根據微信群中維權投資者反映,異議股東所持遠東國際的股份是由寶華集團直接進行回購,回購價格在持股成本基礎上按年化率8%標準計算。回購期限為自協議簽訂之日起12個月內,在期限內寶華集團可以分期分批付款。

根據異議股東們反映,由于大家簽訂的回購協議時間不一致,目前已經有部分異議股東的回購期限已經屆滿,但寶華集團未能按照協議約定支付相應的股份回購款,只說暫時資金緊張而且也沒有任何新的承諾。同時異議股東們還反映,經他們查詢,遠東國際及寶華集團均涉及多起訴訟,且訴訟金額巨大,寶華集團所持遠東國際的股份亦已經進入拍賣程序,寶華集團是否還有支付股份回購款的能力和意愿也無法預知了。

面對大股東已經開始的違約,為了維護自身權益,目前投資者們已經著手在做的三件事:一是不斷地通過各種方式向公司及寶華集團施壓;二是集體實名向證監會投訴,因為公司已經從股轉摘牌,投訴對象就變為了當時公司的主辦券商;三是準備聯合起訴寶華集團。

筆者認為,如果公司已經從新三板成功摘牌,在木已成舟的情況下,投資者基本就是人為刀俎我為魚肉,履不履約,何時履約就全看回購方的臉色、全靠回購方的良心了。這也就是筆者一直公開反對企業任性摘牌的原因,只要自己所投的企業發摘牌公告,我絕對會在第一時間清空,除非沒機會跑。

實際上,上述投資者維權的三個手段,第一個施壓基本無效,公司若真心想回購就不會主動違約;第二個投訴主辦券商,這個更難,因為回購協議的簽署是雙方自愿的,轉向投訴時任主辦券商,可能也是投資者們沒辦法的辦法,因為券商跑不了而且有錢,但讓券商替公司背債的可能性很小,讓主辦券商承擔連帶賠償責任的可能性更小;第三個起訴,才可能是正道,但卻可能贏了官司卻還是賠光了錢,有投資者在群里開玩笑說到,說不定打贏了官司也只能去集團拖幾車化肥。

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  案例二:浙皖中藥法院判決

這是投資者朋友向筆者提供的一份關于回購糾紛官司的判決書,現將2018年11月5日安徽省亳州市譙城區人民法院該民事判決書(2018)皖1602民初4302號的主要內容整理如下,供大家參考:

原告張某(為保護投資者特隱去其全名)與被告安徽亳州浙皖中藥飲片股份有限公司(浙皖中藥,原新三板代碼832922)、周軍(公司法定代表人)股票回購合同糾紛一案,法院于2018年6月21日立案后,依法適用普通程序。于2018年9月12日公開開庭進行了審理。原告張某的委托代理人鐘承江到庭參加訴訟,被告周軍、浙皖中藥飲片公司經法院傳票傳喚,未到庭參加訴訟。

根據當事人原告張某陳述和其提交的股票賬戶截圖、股轉系統公告、手機通訊記錄、訂單、微信聊天記錄截圖以及經審查確認的證據,法院認定事實如下:

2016年6月15日,張某以協議轉讓的方式受讓新三板掛牌公司浙皖中藥股票35000股,每股14元。周軍為浙皖中藥公司控股大股東、實際控制人。

2017年8月25日,浙皖中藥飲片公司發布2017-036號公告,浙皖中藥飲片公司擬申請公司股票在全國中小企業股份轉讓系統終止掛牌,為保護相關股東的利益,公司控股股東、實際控制人周軍已出具承諾函,承諾函主要內容如下:承諾以周軍出讓浙皖中藥股份的價格及異議股東或未出席本次股東大會股東取得浙皖中藥股份的價格為參考,以雙方協商確定的價格對異議股東或未出席本次股東大會股東所持浙皖中藥的股份進行收購,異議股東或未出席本次股東應自浙皖中藥股票終止掛牌之日起6個月內與周軍協商收購事宜。

2017年8月30日,全國股轉發布[2017]353號公告,浙皖中藥飲片公司發布2017-037號公告,浙皖中藥飲片公司股票自2017年8月31日起在全國股轉終止掛牌。為維護中小股東的權益,終止掛牌后,公司將監督實際控制人切實履行相關承諾義務,妥善解決異議股東的股票回購等事宜。

浙皖中藥終止掛牌后,張某多次與周軍、浙皖中藥飲片公司聯系并進行催促,要求回購張某股份,但周軍、浙皖中藥飲片公司卻一直拖延,始終未予收購。

法院認為:張某認購浙皖中藥飲片公司股票35000股,其后因浙皖中藥在全國股轉終止掛牌,浙皖中藥發布公告實際控制人即周軍出具承諾函,承諾以周軍出讓浙皖中藥股份的價格及異議股東或未出席本次股東大會股東取得浙皖中藥股份的價格為參考,以雙方協商確定的價格對異議股東或未出席本次股東大會股東所持浙皖中藥的股份進行收購,該公告及公告中的承諾函系浙皖中藥公司、周軍真實意思表示,未違反法律、行政法規的禁止性規定,為有效協議,浙皖中藥飲片公司、周軍均應按該公告的承諾履行股票回購義務。浙皖中藥在全國股轉終止掛牌后,浙皖中藥公司、周軍并未按照公告的承諾回購浙皖中藥公司股票,構成違約。故對張某主張周軍收購其股票并支付收購款的訴訟請求,應予支持。因周軍違反承諾未回購股票,給張某造成損失,其應承擔賠償責任,因其未回購股票所造成的主要是利息損失,故本院利息損失應以股票收購款金額為基數,按照中國人民銀行同期貸款利率標準自浙皖中藥股票終止掛牌之日起6個月后(承諾期限屆滿之日即2018年3月1日起)開始計算至收購款支付完畢之日止。

浙皖中藥公司未舉證證明其履行公告中的監督義務,經法院合法傳喚,未到庭參加訴訟,視為放棄抗辯的權利,浙皖中藥公司應承擔連帶責任。綜上,依照《中華人民共和國合同法》第一百零七條、第一百零九條,《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條之規定,判決如下:

  一、被告周軍于判決生效之日起十日內,收購原告張某持有的安徽亳州浙皖中藥飲片股份有限公司股票35000股,并支付收購款49萬元及利息(利息自2018年3月1日起按照中國人民銀行同期貸款利率計算至收購款付清之日止);

  二、被告安徽亳州浙皖中藥飲片股份有限公司對本判決第一項負連帶保證責任。

如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務,應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規定,加倍支付遲延履行期間的債務利息。

案件受理費9190元,由被告周軍、安徽亳州浙皖中藥飲片股份有限公司負擔。

通過這份民事判決書,我們可以清晰地看到一個摘牌后拒不履行回購約定的真實案例。由于一直未與張某取得直接聯系,筆者對此案件判決的最后執行情況不得而知,但推測可能有兩種結果,一是基于法律的威嚴,被告如期執行法院判決,二是被告拒絕執行法院判決,進而被列為失信被執行人,可投資者的權益依舊沒得到保護,要蒙受巨大經濟損失。

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  案例三:瑞陽科技無音訊

瑞陽科技,原新三板代碼834825,于2002年12月3日在重慶江北區成立,于2015年12月28日正式在新三板掛牌,主營業務為汽車空調控制器系統、暖風機系統、水閥系統、新能源動力系統及其相關產品的研發、制造與銷售。

公司作為新三板創新層曾經的優質企業,2016年營業收入達4.57億元、凈利潤3362.30萬元,而2017年營業收入已升到7.42億元、凈利潤5985.93萬元。在2016年下半年新三板IPO熱潮的帶動下,公司先于2017年2月20日公告向重慶證監局報送上市輔導備案材料并接受西部證券上市輔導,后又于2017年11月13日公告,再次向重慶證監局報送上市輔導備案材料,并接受國金證券上市輔導。

公司一度成為了新三板IPO集郵的熱門概念股,吸引了不少新三板投資買入。根據公告,2015年底掛牌新三板時股東人數為27名股東,公司在新三板的最后一份公開財報是2018年的一季報,但由于未披露具體股東人數,所以只能用2017年年報的數據,截止2017年12月31日股東為215名。

2018年7月4日公告,為配合公司經營發展戰略調整及發展規劃,擬申請在新三板終止掛牌。7月13日公司發布公告,于7月16日起停牌。

奇怪的是,筆者查閱了全部公告,竟然沒找到公司專門發布的《關于申請股票終止掛牌對異議股東權益保護措施的公告》,而只在摘牌提示性公告中簡單提及異議股東保護措施。

在7月4日提示公告中只指出:公司控股股東、實際控制人承諾,會妥善解決異議股東訴求,并根據對方的股份出售意向進行收購,具體收購價格及收購方式由雙方協商確定為準。

后又于11月12日對提示性公告進行了補充更正公告,也只簡單地補充控股股東、實控人承諾回購異議股東股份,回購價格擬不低于異議股東取得公司股份時的成本價為依據,具體價格由雙方協商確定。

意想不到的是,一天之后的11月13日,公司就收到了全國股轉編號為【2018】3077號的摘牌同意函,同意公司于2018年11月15日從新三板正式摘牌。

目前,公司正式摘牌已過了5個月,瑞陽科技部分異議股東的股份不僅沒有被回購,甚至與公司也無法正常聯系上。

根據2019年4月1日《證券時報》的報道,在投資者將同意摘牌的函件郵寄給公司后,與公司的溝通就變得困難了。多名投資者告訴《證券時報》記者,瑞陽科技摘牌后,自己先后多次通過電話、微信等方式與公司及董秘等聯系,但大多數時候電話無人接聽,發送短信、微信消息均未獲回復。4月1日,記者先后通過微信、短信、電話等方式與瑞陽科技聯系,但均無任何回音。在此前的采訪中,也有投資者告訴記者,他與瑞陽科技最終協商的是以成本價回購,但在與瑞陽科技后續溝通的過程中,公司表示回購承諾人資金不夠,并因此拿出了分三年回購的方案,即第一年回購20%,第二年回購30%,第三年回購50%。投資者沒有反對這種回購方式,但回購協議模版發給公司后,公司一直沒有簽字,電話也不接了。也有投資者則表示,與瑞陽科技連階段式的回購協議也沒有達成過。

根據筆者在新三板微信群中的初步統計,摘牌不及時履約、不完全履約甚至不履約的現象層出不窮,投資者們反映天信投資、剛諾新材、七河生物、嘉東光學、湘村股份等都存在這類嫌疑,投資者們說此類現象已是不勝枚舉。

  向股轉進言

據媒體報道,目前從新三板主動摘牌和被強制摘牌的公司累計已超過2500家,2019年以來已有400多家新三板公司申請主動摘牌,其中任性摘牌、惡意摘牌和摘牌后惡意違約的例子比比皆是。

2019年3月8日,全國股轉在總結市場化摘牌機制與經驗的基礎上,正式發布《掛牌公司申請股票終止掛牌及撤回終止掛牌業務指南》,進一步規范掛牌公司申請辦理股票終止掛牌及撤回終止掛牌業務,加強投資者權益保護。

其中要求掛牌公司申請摘牌時,掛牌公司、公司股東或相關方應當制定合理的異議股東保護措施,通過股票回購、現金補償等方式對股東權益保護作出安排,并主動聯系異議股東,對保護措施進行解釋說明。主辦券商應當督促掛牌公司及時履行信息披露義務,協助掛牌公司對異議股東作出妥善安排。

同時強調,主辦券商和律師對“異議股東保護措施是否充分合理”事項發表意見時,應對相關義務人與異議股東的溝通情況和達成一致的情況進行重點核查并發表意見。異議股東保護措施涉及相關主體實施股份回購的,主辦券商和律師應對掛牌公司及回購義務人與異議股東的聯系情況和回購協議簽署情況進行重點核查并發表意見。

最后還明確,2016年10月全國股轉已就《終止掛牌實施細則》公開征求意見。2017年以來,市場形勢發生較大變化,全國股轉正結合終止掛牌過程中出現的新情況、新問題,對《終止掛牌實施細則》進行持續完善,同時也吸收借鑒了上市公司重大違法強制退市的最近修訂精神,待履行完報備程序后將盡快發布實施。

理性分析和思考當前公司摘牌后拒不履約的情況,筆者發現其實在主動摘牌流程上并沒有太多的瑕疵,掛牌公司提出主動摘牌申請,召開股東大會通過,異議股東認可回購約定,主辦券商全程發表意見,全國股轉審查通過,公司正式從新三板摘牌。

可是,為什么會出現很多公司不履約,最核心的原因就在于該摘牌企業,投資者過于相信了公司會遵守公告承諾和協議約定,全國股轉也只履行其流程審查之職,都把異議股東保護措施最終兌現的寶全押在了公司的誠信守約上了,但可惜的是,當今社會唯有誠信是最高的奢求。當然摘牌后企業可能突然遇上了不可預見的風險導致無法履約,但也有企業可能和異議股東在摘牌談判時就已經做好了不準備履約的打算了,摘牌早已經是一個陰謀了。

關于摘牌,筆者近年來提過眾多建議,有些建議已經被全國股轉采納并實施。面對摘牌不履約亂象,筆者認為要讓陰謀者的陰謀在投資者的自我保護措施和股轉更為合理的流程面前毫無生存之地。

首先,筆者建議投資者今后在與申請摘牌公司簽署股份回購協議時,應重點注意:

  一、在異議股東回購申請的第一時間表明異議股東身份;

  二、不要太糾結于回購價格的來回談判,價格相對合理、大多數異議股東能接受即可,當然如果虧損巨大或者要成為釘子戶就另當別論了;

  三、確保在第一時間簽署回購協議;

  四、考核回購主體(主要包括大股東或其指定第三方)是否真正具備回購股份的能力;

  五、要求公司大股東簽署擔保協議,以規避相關方成立空殼公司進行股份回購;

  六、對于掛牌公司指定由第三方進行股份回購的,應在回購協議中,盡量約定完成摘牌前須履行完畢股份回購協議;

  七、在違約條款中強調,若回購方違約,異議股東方除了可以要求賠償違約金,還有權單方面隨時直接終止協議,可以對自己所持股權進行任何方式的處置。

其實筆者也深知,上面的七點也只能是增強投資者的自我保護和風險防范能力,還是無法從根本上解決摘牌后不履約的風險,所以就只能寄希望于全國股轉在流程細節上進行有效保護了。

雖然股轉在總結近年摘牌管理的實踐之后,出臺了很多有益的補充措施和指導意見,但依然無法有效杜絕摘牌后公司不履約現象的頻頻出現。同時,摘牌后公司已經不歸屬股轉管轄了,不履約也變成了回購協議雙方的民事糾紛,似乎也就跟股轉無直接關聯了。

但如果新三板公司主動摘牌在流程上過于簡潔、在獲批上過于輕易,可能出現越來越多的公司摘牌后選擇不履約,權益受到侵犯的中小投資者也將會越來越多,中小投資者不斷地信訪、上訪,累積起來這將可能會是一個重大的社會不穩定因素,所以作為摘牌前的直接主管部門和投資者購入股票的交易場所管理方的股轉必須未雨綢繆也算亡羊補牢。

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 在此,筆者強烈建議股轉在摘牌流程上增加三個小硬性要求:

  一是,要求與所有異議股東的回購協議必須在正式摘牌前簽署完畢,不能只是口頭或公告承諾,除非異議股東書面同意在摘牌后簽署,目前絕大多數的回購協議簽署時間非常長,都是從公告之日到摘牌之后較長一段時間;

  二是,要求在正式摘牌前履行完畢回購協議,除非異議股東在回購協議中同意在摘牌后履行,現在的協議中絕大多數都是摘牌后多長時間內回購,這就主動送給了回購方不履約的空間;

  三是,將股轉現有摘牌流程中最后一關的同意函一拆為二,參照掛牌流程,摘牌程序合規可以先發申請批復函,待回購協議全部履行完畢后,再發摘牌正式函。

我們也知道,全國股轉作為一個交易場所、一家公司,目前還無執法權和執法能力,但在保護新三板中小投資者合法權益上作為主管部門還應該是責無旁貸。

 面對沒有道德底線甚至沒有法律底線的少數新三板摘牌公司,股轉要通過程序正義而不是道義祈禱來實現投資者權益的保護,唯有如此才是真正的保護之道,股轉才能真正成為主動摘牌流程中新三板中小投資者權益保護的最后把關人和守護神。

(文章來源:南山新三板/作者:周運南)

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